En una sociedad, los administradores son pilares fundamentales encargados de gestionar los recursos y tomar decisiones clave, para el buen desarrollo y ejecución del objeto social de esta. De acuerdo con la Ley 222 de 1995, se considera administradores: el representante legal, el liquidador, los miembros de juntas directivas y a otros que puedan estar definidos en los estatutos sociales.

Es importante destacar que la sociedad por acciones simplificada (S.A.S.) ha introducido la figura del administrador de hecho. Aunque esta persona no ostenta formalmente la calidad de administrador, ejerce las funciones propias de dicho cargo, lo que contrae que tenga la misma responsabilidad de los administradores propiamente dichos.

Quienes poseen dicha calidad, están obligados a orientar su conducta bajo los principios de lealtad, buena fe y la diligencia de un buen hombre de negocios, conforme a lo dispuesto en el artículo 23 de la Ley 222 de 1995. En tal medida, la labor de los administradores debe superar la diligencia ordinaria, ya que su gestión profesional en el ámbito comercial debe enfocarse en alcanzar los objetivos establecidos por la sociedad.

No obstante, existen situaciones en las que un administrador, ya sea por decisión propia o debido a factores externos, se ve involucrado en circunstancias que ponen en riesgo los intereses de la sociedad. Estas situaciones se conocen como conflictos de intereses.

¿Qué es un conflicto de interés?

El Decreto 46 de 2024 en su artículo 2.2.2.3.1. respecto del alcance del conflicto de interés, señala que este se presenta cuando el administrador puede comprometer su criterio o independencia en la toma de decisiones en el mejor interés de la sociedad, en lo relativo a uno o varios actos en lo que sea parte o esté involucrada la sociedad en la que dicho administrador ejerce sus funciones.

Por otro lado, el artículo 2.2.2.3.2 ibidem califica como un acto que genera conflicto de interés aquellas actividades que impliquen competencia con la sociedad, como lo es por ejemplo:

1.Cuando el administrador directamente o por interpuesta persona concurre en el mismo mercado de la sociedad que administra o;
2. Cuando el administrador toma para sí o por interpuesta persona, oportunidades de negocio que le correspondan o hubieran estado al alcance de la sociedad en la que ejerce sus funciones.

Por ende, los conflictos de interés pueden comprometer la imparcialidad y la objetividad del administrador, afectando directamente la toma de decisiones que deben priorizar los intereses de la sociedad. Es fundamental que los administradores reconozcan y gestionen adecuadamente estos conflictos para garantizar la transparencia y la integridad en su gestión, evitando que sus decisiones personales interfieran con los objetivos de la sociedad que representan.

Por lo tanto, los administradores que incurren en un conflicto de intereses deberán dar cumplimiento del principio de transparencia y por tanto seguir los siguientes pasos:

¿ Qué debe hacer un administrador que se encuentra en un conflicto de intereses?

1. El administrador debe abstenerse de continuar actuando en el asunto relacionado con el conflicto de intereses, una vez identificado.
2. El administrador tiene la obligación de informar a la sociedad sobre la situación, especificando desde cuándo se encuentra en conflicto y las razones por las cuales este conflicto existe.
3. Al hacer esta notificación, el administrador debe proporcionar toda la información relevante sobre el asunto que genera el conflicto de intereses. Esto incluye desde cuándo se presenta el conflicto, las razones detrás del mismo y cómo se originó.
4. Si el administrador tiene la facultad para convocar, debe convocar al máximo órgano social (reunión extraordinaria) y asegurarse de que el conflicto de intereses se incluya como un punto en el orden del día. En una sociedad por acciones simplificada (S.A.S.), la convocatoria, ya sea para una reunión ordinaria o extraordinaria, debe incluir siempre el orden del día. Si el administrador no tiene esta facultad, deberá solicitar a quienes tengan la autoridad para convocar (representante legal, junta directiva, revisor fiscal o incluso la Superintendencia de Sociedades) que realicen la convocatoria.
5. Mientras no haya un pronunciamiento del máximo órgano social, el administrador debe abstenerse de seguir actuando. Si la reunión no alcanza el quórum necesario, esto no autoriza al administrador a continuar con su actuación en el asunto. El máximo órgano social debe tomar una decisión respecto a si el administrador puede continuar involucrado en el asunto relacionado con el conflicto de intereses, o si debe ser apartado de dicho asunto.

Es importante mencionar que, el administrador que incurre en un conflicto de intereses puede vulnerar el deber de lealtad, cuando el administrador a incurrido en el conflicto de intereses con dolo o culpa, no cuando le es ajeno al administrador.

¿ Qué sucede si el administrador no tramita el conflicto de intereses?

La asamblea general de accionistas está facultada para iniciar una acción social de responsabilidad, conforme al artículo 25 de la Ley 222 de 1995, cuando un administrador, actuando con dolo o culpa, incurra en un conflicto de intereses que perjudiquen los intereses de la sociedad. Esta acción tiene como objetivo resarcir los daños ocasionados al patrimonio social, en virtud de la conducta negligente o dolosa del administrador. La decisión de promover dicha acción debe adoptarse en el marco de la asamblea general, con el quórum y las mayorías establecidas en los estatutos sociales o, en su defecto, en la legislación aplicable.

Se concluye:

El administrador debe actuar según los deberes de lealtad, buena fe y la diligencia de un buen hombre de negocios.
El conflicto de intereses puede producirse por dolo, culpa o por un evento externo al administrador.
Cuando el administrador esté involucrado en un conflicto de intereses tiene el deber de divulgar y tramitar ante la sociedad.
Si el administrador no tramita el conflicto de interés puede la sociedad adelantar una acción social de responsabilidad.

Por lo tanto, te invitamos a contar con la asesoría de nuestro equipo de Skala Legal, quienes te guiarán de manera integral. Si eres administrador, te ayudaremos a determinar si podrías estar involucrado en un conflicto de intereses y cómo gestionarlo adecuadamente. Si eres accionista o socio, te asesoraremos para identificar si un administrador está incurriendo en un conflicto de intereses, las acciones que puedes emprender al respecto y las posibles consecuencias legales que ello implica.

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